比對方法一:肉眼觀察
判斷被控侵權產(chǎn)品是否與外觀設計專利產(chǎn)品相同或相近似,應該根據(jù)普通消費者用肉眼進行觀察時是否會產(chǎn)生混淆來判斷,對視覺觀察不到的部分,不能借助儀器或化學手段進行分析比較。觀察時應以產(chǎn)品易見部位的異同作為判斷的依據(jù)。
比對方法二:直接對比
在具體判斷時,首先應當把外觀設計專利產(chǎn)品與被控侵權產(chǎn)品分別擺放,觀察時在時間和空間上均要有一定的間隔 。這種隔離觀察的方法可以讓審判人員對兩種產(chǎn)品產(chǎn)生直觀的感覺即第一印象。其次,再將兩種產(chǎn)品擺放在一起,由審判人員對兩種產(chǎn)品的外觀設計進行直接對比分析,以描述二者的異同,將感性認識上升為理性認識,最終得出二者是否相同或相近似的結(jié)論。
比對方法三:整體觀察,綜合判斷
對兩種產(chǎn)品的外觀設計的主要構成和創(chuàng)新點進行綜合判斷。
對比方法,類似商標近似判斷方法,目前較為認同的做法是將要部作為比較的重點,看被控侵權產(chǎn)品是否抄襲、模仿了權利人的獨創(chuàng)部分。
被控侵權產(chǎn)品構成侵權須滿足兩個條件:
一是被控侵權產(chǎn)品包含外觀設計專利的獨創(chuàng)性部分(即創(chuàng)新點)。
二是被控侵權產(chǎn)品從整體上與外觀設計專利產(chǎn)品相同或相近似 。
在進行兩種產(chǎn)品的外觀設計比對時,一般應按照形狀、圖案、色彩的順序依次進行。在判斷形圖色結(jié)合的外觀設計是否相同或相似時,應當先判斷形狀是否相同或相似,如果形狀不相同或不相似,則可以認定外觀設計不相同或不相近似,無須再進行圖案和色彩的比對;
如果形狀相同或相似但該形狀屬于公知在先設計,應進一步判斷圖案是否相同或相似,圖案不相同或不相似,則可以認定外觀設計不相同或不相近似,無須再進行色彩的比對;
如果圖案相同或相似但該圖案屬于公知在先設計,再對色彩是否相同、相近似進行判斷,色彩不相同也不相近似的不構成相同或相近似的外觀設計,色彩相同或相近似的則構成相同或相近似的外觀設計 。
在三要素中,形狀是最主要的,在侵權判定時應以對比形狀為主。如果產(chǎn)品的外觀形狀是專利權人首創(chuàng),而被控侵權產(chǎn)品使用了該形狀并添加了圖案,則無論被控侵權產(chǎn)品添加了何種圖案,均應認定為侵權。