異議審查的目的是借助在虹口專利申請審查中實行專門機關(guān)與群眾結(jié)合的辦法,吸收群眾參與審查,以彌補審查員審查之不足。實行遲延審查制的多數(shù)國家虹口專利法均規(guī)定,自審定公告之日起,在規(guī)定的時限內(nèi)(中國原專利法為3個月、日本為2個月、荷蘭為4個月)任何人均可對公告的專利(申請)提出異議,專利局在收到異議陳述書后,成立異議審查組對異議進行審查。 [1]
無論是發(fā)明專利申請,或者是實用新型和外觀設(shè)計專利申請,專利局對異議的審查都僅限于異議書所涉及的問題。審查決定一經(jīng)作出,專利局即通知申請人和異議人。申請人對專利局異議審查決定不服的,可于收到專利局決定的通知之日起一定期限內(nèi)(我國規(guī)定原為3個月),向?qū)@麖?fù)審委員會請求復(fù)審。
在實踐中,專利異議程序面臨異議期過長或過短的兩難選擇,過長則會延長專利權(quán)的審批周期,導(dǎo)致專利申請人無法盡快獲取專利權(quán);過短則使第三方根本無法知曉公告的內(nèi)容和提出意見,以致影響異議程序功能的實現(xiàn)。
為此,當今不少國家(如英國、德國)都開始引入授權(quán)后的撤銷程序以替代授權(quán)前的異議程序。特別需注意的是,1991年6月在海牙簽訂的《專利法條約凈(草案)規(guī)定實行授權(quán)前異議程序的國家應(yīng)在10年內(nèi)完成向撤銷程序的轉(zhuǎn)換。作為締約國之一的我國,在1992年修改后的專利法引入了撤銷程序,并且延長了異議程序的期限,規(guī)定自發(fā)明專利申請公布之日起至公告授予專利權(quán)之日前任何人均可提出異議。
專利局決定受理的異議案,應(yīng)將異議書副本送交申請人,申請人應(yīng)在收到異議書副本之日起3個月內(nèi)就異議作出答復(fù)。無正當理由逾期不作答復(fù)的,專利申請視為撤回。專利局在異議審查階段,要依法對異議是否成立進行審查。
如認為異議成立,即可作出駁回申請的決定。如果認為異議不成立,或者在異議審查期間無人提出異議的,則作出授予專利權(quán)的決定。申請人對駁回決定不服的,可以在收到通知之日起3個月內(nèi),向?qū)@麖?fù)審委員會提出復(fù)審申請。
異議人對授權(quán)決定不服的,不能立即請求復(fù)審,只能在專利權(quán)取得以后,向?qū)@麖?fù)審委員會請求宣告該項專利權(quán)無效。
發(fā)行權(quán)與發(fā)表權(quán)雖然只有一字之差,但表達的意思和所規(guī)定的法律權(quán)限相差卻是很遠的,許多朋友在嘉定著作財產(chǎn)全方面弄不清這兩個詞的定義,以至于將這兩者弄混。一、發(fā)表權(quán)發(fā)表權(quán),也稱公開作品權(quán),指作者對其尚未發(fā)表的作品享有決定是否公之于眾的權(quán)利。 是嘉定著作權(quán)法中規(guī)定的著作權(quán)中的一項權(quán)利。根據(jù)中國《著作權(quán)法》的界定即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。各國立法中關(guān)于發(fā)表一詞的用法包括“披露”、“發(fā)表”、“決定發(fā)表”、“向公眾提供”、“傳播”、“告知”等,是指作品已經(jīng)向不特定的人公開,使不特定的多數(shù)人知悉作品的內(nèi)容。至于公眾是否實際知悉或關(guān)注被公開的作品,則無關(guān)作品是否發(fā)表。發(fā)表權(quán)是一次性行使的權(quán)利。司法實踐中,盡管作者未將作品公之于眾,但有下列情形的,推定作者同意發(fā)表其作品:1、著作財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移應(yīng)當推定作者已經(jīng)行使了發(fā)表權(quán)。發(fā)表權(quán)通常不可能單獨行使,需要和其他著作財產(chǎn)權(quán)的任何一種一起行使。2、作者許可他人使用其未發(fā)表的作品,3、作者將其未發(fā)表的美術(shù)作品原件所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。(美術(shù)作品原件所有人享有展覽權(quán),展覽行為必然附帶發(fā)表,所以推定已經(jīng)行使了發(fā)表權(quán))發(fā)表權(quán)通常不能轉(zhuǎn)移。發(fā)表權(quán)屬于著作人身權(quán),具有專屬于作者的性質(zhì),不能轉(zhuǎn)讓和繼承。中國《著作權(quán)法實施條例》規(guī)定,作者生前未發(fā)表的作品,如果作者未明確表示不發(fā)表,作者死亡后50年內(nèi),其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使;沒有繼承人又無人受遺贈的,由作品原件的所有人行使。這種規(guī)定的言外之意顯然是,凡作者明確表示不準發(fā)表的作品,作者去世后的著作財產(chǎn)權(quán)保護存續(xù)期間,他人不應(yīng)違背作者意志發(fā)表;作者生前對作品發(fā)表與否沒有明確意思表示的,推定其同意發(fā)表,可由其著作權(quán)繼承人在著作財產(chǎn)權(quán)保護期內(nèi)行使。作為一種著作人身權(quán),發(fā)表權(quán)有保護期的限制。二、發(fā)行權(quán)發(fā)行權(quán)分為廣義和狹義兩種概念。狹義上的發(fā)行權(quán)是指作者所享有的許可或者禁止他人以出售、贈與和散發(fā)等方式發(fā)行自己作品的原件或復(fù)制品的權(quán)利。我國著作權(quán)法便是采納了發(fā)行權(quán)的狹義概念。我國著作權(quán)法第10條第6項規(guī)定:發(fā)行權(quán)即以出售或贈與方式向公眾提供作品的原件或復(fù)印件的權(quán)利。廣義上的發(fā)行權(quán)概念在狹義發(fā)行權(quán)概念的基礎(chǔ)上還包括了出租、出借等權(quán)利,其是指權(quán)利人通過銷售或其他轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方式或者通過出租、租借、借閱等方式,將作品的復(fù)制件或原件提供給公眾的權(quán)利。三、兩者的區(qū)別發(fā)表權(quán)只能行使一次,且只能為作者享有;而發(fā)行權(quán)可以行使多次,并且不僅僅為作者享有。