問題描述

四川成都地區(qū)，某事業(yè)單位一個通訊系統(tǒng)項(xiàng)目，總公司中標(biāo)后，擬授權(quán)其分公司和該事業(yè)單位簽訂并履行合同，請問：分公司來簽訂和履行合同與招投標(biāo)法要求必須是中標(biāo)人簽訂履行合同有沒有沖突？分公司沒有法人資格，其簽訂的合同是否有效？如可以由分公司簽訂并履行合同，發(fā)包的事業(yè)單位怎樣要求才合法會規(guī)？

專家回復(fù)

總公司中標(biāo)以后由分公司與招標(biāo)人簽訂合同不符合招投標(biāo)法的規(guī)定。

分公司雖然不是獨(dú)立的法人，但分公司也應(yīng)當(dāng)按規(guī)定辦理工商登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司可以在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動，可以對外簽訂合同。

實(shí)質(zhì)上，總公司與分公司之間是代理的法律關(guān)系，分公司是總公司的代理人?？偣臼跈?quán)分公司在一定范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動，分公司在總公司授權(quán)范圍內(nèi)對外簽訂的合同有效的。

基于招投標(biāo)法規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同”，故我們建議由總公司和招標(biāo)人簽訂合同，然后總公司、分公司和招標(biāo)人簽訂三方協(xié)議，約定分公司為招標(biāo)人提供施工服務(wù)，分公司直接與招標(biāo)人結(jié)算工程款的，由分公司繳納增值稅并向招標(biāo)人開具增值稅發(fā)票，招標(biāo)人可憑實(shí)際提供建筑服務(wù)的納稅人即分公司開具的增值稅專用發(fā)票抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。

政策依據(jù)

根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2017年第11號《國家稅務(wù)總局關(guān)于進(jìn)一步明確營改增有關(guān)征管問題的公告》二、建筑企業(yè)與發(fā)包方簽訂建筑合同后，以內(nèi)部授權(quán)或者三方協(xié)議等方式，授權(quán)集團(tuán)內(nèi)其他納稅人（以下稱“第三方”）為發(fā)包方提供建筑服務(wù)，并由第三方直接與發(fā)包方結(jié)算工程款的，由第三方繳納增值稅并向發(fā)包方開具增值稅發(fā)票，與發(fā)包方簽訂建筑合同的建筑企業(yè)不繳納增值稅。發(fā)包方可憑實(shí)際提供建筑服務(wù)的納稅人開具的增值稅專用發(fā)票抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。